Klage over konkurrenceklausul

Rådsmødet den 15. december 2004

Konkurrencestyrelsen har i medfør af konkurrencelovens § 14, stk. 1, 3. pkt. afvist at foretage videre i anledning af en klage fra Bøg Madsen A/S over en konkurrenceklausul i en aktieoverdragelsesaftale mellem Bøg Madsen A/S (Bøg Madsen) og Garta a.m.b.a. (Garta – i dag en del af DLG).

I henhold til aktieoverdragelsesaftalen overdrager Bøg Madsen sin aktiebesiddelse i selskaberne Bøg Madsen GartnerCenter A/S og BØGA Gartner-Center A/S til Garta. De overdragne selskaber drev på tidspunktet for aktie-overdragelsen engrosvirksomhed med salg af forbrugsvarer (dvs. vækstmedier, potter, emballage, kemikalier, gødning mv.) til erhvervsgartnere og planteskoler.

Konkurrenceklausulen forpligter Bøg Madsen til i en periode på tre år fra den 9. oktober 2002 ikke at drive eller være økonomisk interesseret i virk-somheder i Danmark, Sverige, Norge, Finland (Norden), Tyskland og de baltiske lande, der konkurrerer med de overdragne selskabers virksomhed.

Klager gjorde gældende, at ovennævnte konkurrenceklausul hindrer Bøg Madsen i at træde ind på markedet for salg af forbrugsvarer til erhvervsgartnerier og påføre Garta en påkrævet konkurrence. I denne forbindelse anførte Bøg Madsen, at konkurrenceklausulen både med hensyn til dens tidsmæssige og dens geografiske udstrækning går videre, end hvad der er nødvendigt for, at Garta fuldt ud kan drage fordel af de overdragne aktier. Klager henviste herved til EU-kommissionens retningslinjer for begrænsninger, der er direkte knyttet til og nødvendige for gennemførelse af fusioner.

Konkurrencestyrelsens foreløbige undersøgelser viste, at konkurrenceklausulens varighed (3 år) og geografiske udstrækning til Norden, Tyskland og de baltiske lande går videre end nødvendigt for gennemførelsen af aktie-overdragelsesaftalen mellem Bøg Madsen og Garta.

Konkurrenceklausulen indeholder efter sin ordlyd en klar begrænsning af Bøg Madsens konkurrencemuligheder, men de foreløbige undersøgelser tillod ikke en afgørelse af, hvorvidt disse følger er mærkbare for konkurrencen i Danmark, og derfor ville være i strid med forbuddet i konkurrencelovens § 6, stk. 1. Dertil kommer, at konkurrenceklausulen derudover omfatter en række andre europæiske lande. Da de overdragne selskaber havde et vist salg uden for Danmark, ville det derfor være relevant at undersøge konkurrenceklausulens konkurrencebegrænsende virkninger i de andre europæiske lande, der er nævnt i klausulen (de øvrige nordiske lande, Tyskland og Baltikum).

Det var Konkurrencestyrelsens vurdering, at de ressourcer, der skulle anvendes på en sådan markedsundersøgelse, ikke stod i forhold til den effekt resultatet af undersøgelsen kunne få. I denne forbindelse lagde styrelsen særligt vægt på, at resultatet ikke ville foreligge før tæt på det tidspunkt, hvor den aktuelle konkurrenceklausul udløber. Af disse grunde fandt Konkurrencestyrelsen ikke anledning til at foretage yderligere undersøgelser i anledning af Bøg Madsens klage.